對(duì)廣東某局副處級(jí)干部熊先生（化名）來(lái)說(shuō)，40歲得子帶來(lái)的還有面臨失業(yè)的困擾。
2015年11月，熊先生在探望出國(guó)訪學(xué)的妻子時(shí)，妻子懷孕并誕下一名男嬰。此時(shí)中共十八屆五中全會(huì)已決定啟動(dòng)全面二孩政策，但《人口與計(jì)劃生育法》尚未修改。熊先生當(dāng)時(shí)以為，孩子或可能獲得合法身份。
但2016年4月熊先生向所在單位匯報(bào)情況后，衛(wèi)計(jì)部門(mén)調(diào)查認(rèn)定為“政策外生育”。而按照《廣東省人口與計(jì)劃生育條例》第四十條規(guī)定，“國(guó)家機(jī)關(guān)和事業(yè)單位、國(guó)有企業(yè)、國(guó)有控股企業(yè)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體企業(yè)對(duì)其超生職工應(yīng)當(dāng)給予開(kāi)除處分或者解除聘用合同?！?/p>
澎湃新聞（www.thepaper.cn）注意到，開(kāi)除或解聘違反計(jì)劃生育的公職人員，曾被寫(xiě)入多地人口與計(jì)劃生育條例。全面二孩政策實(shí)施后，各地人口與計(jì)生條例得以修改，但這一規(guī)定仍被多地保留。2016年9月29日公布并實(shí)施的《廣東省人口與計(jì)劃生育條例》中，亦保留了相關(guān)規(guī)定。
隨著人口形勢(shì)的變化和法治觀念的提升，“超生”開(kāi)除的規(guī)定開(kāi)始受到學(xué)界的質(zhì)疑。
2017年5月，多位法學(xué)專(zhuān)家向全國(guó)人大法工委郵寄審查建議稿，指出開(kāi)除“超生”對(duì)象工作有悖法治精神。
澎湃新聞此前報(bào)道，9月26日，全國(guó)人大常委會(huì)向廣東、云南等5省發(fā)出建議函，請(qǐng)他們根據(jù)本省實(shí)際情況適時(shí)作出修改。
11月28日，熊先生所在單位回復(fù)澎湃新聞，此事目前仍處于“內(nèi)部調(diào)查”階段，是否開(kāi)除尚無(wú)定論。廣州市衛(wèi)計(jì)委一工作人員則稱(chēng)，提出建議到立法到落實(shí)，中間還有很多程序，在沒(méi)看到具體文件時(shí)，“目前只能依照現(xiàn)有法律執(zhí)行”。
12月11日，熊先生告訴澎湃新聞?dòng)浾?，他還在等待單位最后的處理意見(jiàn)。他期待廣東省能按照全國(guó)人大常委會(huì)的建議精神，盡早修改相關(guān)條例規(guī)定。
40歲意外得“二孩”
熊先生妻子為廣州某大學(xué)教師，2015年因公被派到美國(guó)訪學(xué)，在熊先生探親期間懷孕。留下還是放棄，熊先生一直在掙扎。
1976年出生的熊先生年過(guò)40歲，碩士學(xué)歷，是所在單位的一名副處長(zhǎng)；妻子為博士，現(xiàn)為廣州某高校講師。
在各種法律咨詢(xún)和墮胎的準(zhǔn)備過(guò)程中，2015年7月10日，在國(guó)新辦發(fā)布會(huì)上，國(guó)家衛(wèi)計(jì)委對(duì)外宣布“全面放開(kāi)二孩正在抓緊推進(jìn)中”，讓他們?nèi)计鹆讼Ｍ??？紤]到妻子已經(jīng)40歲，而且美國(guó)對(duì)墮胎的限制，他與夫妻商議后，決定留下孩子。
2015年10月底，中共十八屆五中全會(huì)召開(kāi)，全會(huì)公報(bào)宣布啟動(dòng)實(shí)施全面二孩政策。2016年1月1日，修改后的《人口與計(jì)劃生育法》實(shí)施，全面二孩政策正式實(shí)施。
熊先生以為，即將誕生的胎兒可以合法了。
2015年11月15日，妻子順產(chǎn)下一名男嬰。期間，妻子因身體虛弱大出血，幸得醫(yī)生搶救和朋友照顧，母子終得平安。
2016年2月，熊先生夫妻兩人回國(guó)。同年4月，兩人主動(dòng)向各自所屬單位報(bào)告情況。
熊先生的處理認(rèn)定。 受訪者 供圖
“政策外生育”面臨開(kāi)除
熊先生告訴澎湃新聞，其所在單位商議后，發(fā)函詢(xún)廣州市衛(wèi)生和計(jì)劃生育委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)市衛(wèi)計(jì)委）意見(jiàn)。他提供的資料顯示，2017年1月，市衛(wèi)計(jì)委首次回函，將熊先生生育二孩定性為“違反法律”。熊先生不服此定性，提出申訴，2017年9月，廣州市衛(wèi)計(jì)委發(fā)出第二份函，將熊先生夫婦生育二孩行為定性為“政策外生育”。
熊先生說(shuō)，他所在單位紀(jì)檢組立案，擬給予他警告處分。但是市級(jí)紀(jì)檢部門(mén)不同意，認(rèn)為應(yīng)該以廣州市衛(wèi)計(jì)委作出的定性，實(shí)行“雙開(kāi)”處罰，開(kāi)除黨籍、開(kāi)除公職。
“超生”即被開(kāi)除或解聘的規(guī)定，此前是控制人口的措施之一。全面二孩政策實(shí)施之前，有關(guān)規(guī)定普遍存在于不少地方人口與計(jì)生條例中。全面二孩政策實(shí)施后，許多地方修改后的人口與計(jì)生條例，依然保留了相關(guān)規(guī)定。
澎湃新聞注意到，2016年9月29日公布并實(shí)施的廣東省《人口與計(jì)劃生育條例》中，第四十條規(guī)定，“國(guó)家機(jī)關(guān)和事業(yè)單位、國(guó)有企業(yè)、國(guó)有控股企業(yè)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體企業(yè)對(duì)其超生職工應(yīng)當(dāng)給予開(kāi)除處分或者解除聘用合同?！?/p>
“現(xiàn)在的困局是大家都很同情，但大家都只能依法依規(guī)?！毙芟壬嬖V澎湃新聞，現(xiàn)在仍處于“僵持的溝通”狀態(tài)，單位領(lǐng)導(dǎo)讓他“做好最壞的打算”，單位不放棄幫他“保住飯碗”，但“上面有要求，難度相當(dāng)大”。
熊先生說(shuō)，他們夫妻二人老家都在湖北農(nóng)村，近20多年的讀書(shū)和奮斗，才一步步有了現(xiàn)在的生活。目前夫妻兩邊尚有3位老人在農(nóng)村，需要他們贍養(yǎng)。如果因?yàn)樯诙€(gè)孩子丟掉工作，一大家人都將失去生活來(lái)源。
11月28日，熊先生所在單位辦公室一位工作人員回復(fù)澎湃新聞：因熊先生的第二個(gè)孩子出生在全面二孩政策前，又是在國(guó)外出生，情況較為復(fù)雜，目前仍處于“內(nèi)部調(diào)查”階段，最終會(huì)以權(quán)威部門(mén)的處理意見(jiàn)為準(zhǔn)。
法學(xué)專(zhuān)家建議審查“超生開(kāi)除”，人大常委會(huì)向廣東發(fā)修改建議函
雖然多地修改后的人口與計(jì)生條例中，仍保留了“超生”應(yīng)開(kāi)除的規(guī)定，但在學(xué)界對(duì)此一直有質(zhì)疑。
2017年5月，上海財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授王全興、人力資源和社會(huì)保障部勞動(dòng)科學(xué)研究所研究員王文珍、北京大學(xué)法學(xué)院教授葉靜漪和浙江財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授錢(qián)葉芳，搜集了各省計(jì)生條例中有關(guān)“超生”的規(guī)定，綜合各專(zhuān)家意見(jiàn)，歷時(shí)兩個(gè)月形成審查建議稿，郵寄給全國(guó)人大常委會(huì)法工委。
四位法學(xué)專(zhuān)家指出，計(jì)劃生育關(guān)系是公民與國(guó)家之間的法律關(guān)系，屬于行政法調(diào)整范疇；勞動(dòng)關(guān)系是勞動(dòng)者與用人單位之間的法律關(guān)系，屬社會(huì)法范疇，旨在保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益。公民違反計(jì)劃生育規(guī)定，是違反其對(duì)國(guó)家公民的義務(wù)，而不是違反其對(duì)用人單位的勞動(dòng)義務(wù)，以干預(yù)勞動(dòng)關(guān)系的方式落實(shí)計(jì)劃生育政策，混淆兩種不同性質(zhì)的法律關(guān)系，是法律手段運(yùn)用的錯(cuò)位。
審查建議稿獲得積極回應(yīng)。全國(guó)人大常委會(huì)法工委作出審查意見(jiàn)認(rèn)為，廣東、云南等地人口與計(jì)劃生育條例中有關(guān)企業(yè)對(duì)其超生職工給予開(kāi)除或者解聘合同的規(guī)定，已與變化了的情況不再適應(yīng)，需要進(jìn)行調(diào)整。
澎湃新聞此前報(bào)道，全國(guó)人大常委會(huì)于9月26日，向廣東、云南等5省發(fā)出建議函，請(qǐng)他們根據(jù)本省實(shí)際情況對(duì)相關(guān)情況適時(shí)作出修改。
不過(guò)，11月24日，廣州市衛(wèi)計(jì)委的一位工作人員告訴澎湃新聞，由于二孩政策全面放開(kāi)時(shí)間為2016年1月，2015年末生育二孩依然屬于違反國(guó)家政策?！伴_(kāi)不開(kāi)除不明確，需單位和所屬直接上級(jí)部門(mén)再商討確定?！?/p>
而對(duì)于之前全國(guó)人大常委會(huì)法工委的建議何時(shí)落實(shí)，這名工作人員表示，提出建議到立法到落實(shí)，中間還有很多程序，在沒(méi)看到具體文件時(shí)，目前只能依照現(xiàn)有法律執(zhí)行。
廣東省衛(wèi)計(jì)委工作人員表示，熊先生的情況在廣東省人大網(wǎng)公開(kāi)發(fā)布的《廣東省人口與計(jì)劃生育條例》第四十條已有明確規(guī)定，廣東省目前處理此類(lèi)情況均參照此法。
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